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债权人:谨防公司法定代表人之承诺与保证——《民法典担保解释》涉非上市公司担保之解读

更新时间:2021-02-01 17:43来源:未知

纠纷1:A公司向B公司采购部分锂电池原材料,C公司向A公司采购锂电池成品予以销售,C公司的大股东兼法定代表人李某同时是B公司的法定代表人。因C公司拖欠A公司货款,李某承诺B公司承担C公司欠款,承诺在C公司不能付款时由B公司还款。后A公司要求B公司付款时,B公司拒绝。

 

纠纷2:A公司曾借款给李某168万元,李某在出具还款承诺书时以其任法定代表人且实际控制人的B公司提供连带担保。A公司诉讼中要求B公司承担担保责任,B公司提出异议,认为担保无效。

 

 

 

除了上述两例纠纷出现的情况,如果你的公司曾经为他人的银行贷款提供过担保,是否注意到银行信贷部门不仅要求公司法定代表人签字盖章,还要求公司股东签字画押?难道公司法定代表人说了不算?

 

法定代表人的承诺与保证是否有效,我们来看看法律对非上市公司担保的相关规定。

 

 

公司法定代表人的权利来源
 

 

《公司法》第13条规定:公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记,也就说,公司法定代表人是设立公司法人时的必备登记事项。而《民法典》第61条又规定:依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人,法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受,法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。

 

因此,大多数情况下,公司法定代表人应当说话算话,其以公司名义的民事行为,当然代表公司,由公司承担法律责任,哪怕是公司内部有对法定代表人的权力限制,一般不产生外部效力。

 

 

 

 

例外:公司法定代表人的权利限制

 

但是,凡事总由例外。如果过度的放任债权人怠于履行义务,势必对公司股东的权益造成重大损失。因此《民法典担保解释》对法定代表人以公司名义对外进行的担保或者债务加入,设置了限定条件。

 

根据《民法典担保解释》第7条和第17条的规定,当公司法定代表人超越权限,以公司名义对外提供担保时,应当根据《民法典》的规定,区分债权人是善意的还是非善意的。如果债权人是善意的,担保合同有效,公司应当承担担保责任;如果债权人是非善意的,担保合同对公司不发生效力,公司和债权人之间,根据双方各自的过错程度来承担债权人的损失赔偿责任,如公司无过错的,不承担责任。

 

根据《民法典担保解释》第12条和《民法典》第552条的规定,公司法定代表人以公司名义加入债务的,参照《民法典担保解释》第7条的规定处理。

 

因此,在涉及公司对外担保和债务加入时,法定代表人的承诺和保证是否有效,关键还是要看债权人是否是善意的,是否尽到了谨慎注意义务。

 

 

 

 

公司法定代表人应当为擅自担保行为负责

 

公司法定代表人,由于法律直接赋予其当然代表公司的权利,同时也代表公司承诺了义务,一旦作出错误的意思表示,或者超越了法律或者章程赋予的权限,是要承担法律责任的。

 

根据《民法典担保解释》第7条和第12条的规定,公司法定代表人超越权限提供担保造成公司损失的,公司可以要求法定代表人承担损失赔偿责任。

 

值得考量的是,如果法定代表人超越权限导致担保合同不生效而给债权人造成损失的,债权人是否可以据此直接向法定代表人主张损失赔偿呢?

 

 

债权人应尽谨慎审查义务避免中枪

 

回到本文开头的两则纠纷,根据《民法典担保解释》新规,在A公司不能举证善意,不能举证尽到了谨慎审查义务时,其合法权益显然难以得到保障。

 

该如何避免中枪?可以从《民法典担保解释》对善意的解释入手予以防范。所谓善意,是指债权人在订立担保合同时不知道且不应当知道法定代表人超越权限;所谓谨慎审查,是指债权人有证据证明已对公司决议、法定代表人的权限进行了合理审查。因此,如何避免,你懂的!

 

 

THE

END

作者:李剑

 

上海七方律师事务所 高级合伙人、管理合伙人

七方公司与投融资法律服务部 主任

上海律协公司与商事业务研究委员会 委员

 

业务方向:公司业务、商业诉讼、投融资与并购

联系方式:13817279229